2017/11122 K. 2021/10451 T. 22.11.2021
11. CD., E. 2017/11122 K. 2021/10451 T. 22.11.2021
T.C. Yargıtay Başkanlığı - 11. Ceza Dairesi
Esas No.: 2017/11122
Karar No.: 2021/10451
Karar tarihi: 22.11.2021
İNCELENEN KARARIN;
MAHKEMESİ : Karşıyaka 2. Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Defter, kayıt ve belgeleri gizleme
Sanık müdafisinin duruşmalı inceleme isteminin, hükmolunan cezanın süresine göre koşulları bulunmadığından, 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nin 318. maddesi uyarınca reddine oy birliğiyle karar verildikten sonra gereği görüşüldü:
1) ... metal adlı iş yerinde hurdacılık işi ile uğraşan sanığa; 2008 takvim yılına ait işletme defter ve belgelerinin vergi incelemesi için ibraz edilmesi gerektiğine ilişkin, 08.11.2013 tarihli ve AGB-A-544/152-72 sayılı isteme yazısının, 15.11.2013 tarihinde muhtara tebliğ edilmesine karşın, yasal süresi içerisinde defter ve belgelerini ibraz etmediğinin iddia ve kabul olunduğu olayda; 7201 sayılı Tebligat Kanunu'nun 51. maddesindeki, "Mali tebliğler kendi kanunlarında açık hüküm bulunmayan hallerde Tebligat Kanunu hükümlerine göre tebliğ edilecektir." ve 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun tebliğ tarihinde yürürlükte bulunan 28.11.2017 tarihli 7061 sayılı Kanun ile değiştirilmeden önceki 102/3-4. maddesinde yer alan "Muhatabın geçici olarak başka bir yere gittiği, bilinen adresinde bulunanlar veya komşuları tarafından bildirildiği takdirde keyfiyet ve beyanda bulunanın kimliği tebliğ alındısına yazılarak altı beyanı yapana imzalatılır. İmzadan imtina ederse, tebliği yapan bu ciheti şerh ve imza eder ve tebliğ edilemiyen evrak çıkaran mercie iade olunur. Bunun üzerine tebliği çıkaran merci tarafından tayin olunacak münasip bir süre sonra yeniden tebliğ çıkarılır. İkinci defa çıkarılan tebliğ evrakı da aynı sebeple tebliğ edilemiyerek iade olunursa tebliğ ilan yolu ile yapılır." şeklindeki hükümleri birlikte değerlendirildiğinde; defter ve belgelerin ibrazı talebini içerir yazının, öncelikle mükellef olan sanığa tebliğ edilmesinin gerekeceği, mükellefin tebligat yapılacak olan adreste bulunmaması halinde mükellefin nerede olduğunun bilinen adreste bulunanalara ve veya komşularına sorularak araştırılması, mükellefin başka bir yere gittiğinin beyan edilmesi halinde, tebliğ edilemeyen evrakın çıkaran mercie iade olunması gerekirken, mükellefin nerede olduğu araştırılmadan, isteme yazısının Tebligat Kanunu uyarınca muhtara teslim edilmesi usulsüz olduğundan, sanığın beraatine hükmedilmesi yerine sanık hakkında mahkûmiyet kararı verilmesi,
2) Kabule göre de ;
a) Defter ve belgeleri gizleme suçu yönünden temel cezanın suç tarihi itibarıyla 5904 sayılı Kanun’un 23. maddesi ile değişik 213 sayılı VUK'nin 359/a-2. maddesi uyarınca “18 ay” olduğu gözetilmeden, temel cezanın “1 yıl” olarak belirlenmesi suretiyle eksik ceza tayin edilmesi yasaya aykırı,
b) 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesine ilişkin uygulamanın Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile birlikte yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş sanık müdafisinin temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nin 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, sanığın kazanılmış haklarının saklı tutulmasına, 22.11.2021 tarihinde oy birliği ile karar verildi.