Adi ortaklığın son bulması halinde emtia ve demirbaşın nasıl faturalandırılacağı, ortaklığa ait belgelerin akıbeti ve devralınan hisseler için ödenen KDV'nin indirim konusu yapılıp yapılamayacağı

T.C.

 GELİR İDARESİ BAŞKANLIĞI

 İSTANBUL VERGİ DAİRESİ BAŞKANLIĞI

 Mükellef Hizmetleri Usul Grup Müdürlüğü

 Sayı :B.07.1.GİB.4.34.19.02-019.01-134 12/01/2012

 Konu :Adi ortaklığın son bulması halinde emtia

 ve demirbaşın nasıl faturalandırılacağı,

 ortaklığa ait belgelerin akıbeti ve

 devralınan hisseler için ödenen KDV'nin

 indirim konusu yapılıp yapılamayacağı

            İlgide kayıtlı özelge talep formunuzda, hisse oranlarının %30  ...  ve %70  ...  adına olduğu adi ortaklığın,

 ortaklardan ... 'nun hissesini diğer ortağa devretmesi dolayısıyla son bulması halinde, mevcut emtia ile taşıtlar ve

 demirbaşların nasıl faturalandırılacağı ile bastırılmış belgelerden terk tarihi itibariyle kullanılmamış olanların devralan

 ortak ( ... ) tarafından tekrar kullanılıp kullanılamayacağı ve adi ortaklığa ait devreden KDV'nin %70 hisseye sahip ...

 tarafından indirim konusu yapılıp yapılamayacağı konusunda tereddüde düştüğünüz belirtilerek, Başkanlığımız görüşü

 talep edilmektedir.

            3065 sayılı Katma Değer Vergisi Kanunu'nun 1/1'inci maddesinde; ticari, sınai,  zirai faaliyet ve serbest meslek

 faaliyeti çerçevesinde Türkiye'de yapılan teslim ve hizmetlerin katma değer vergisine tabi olduğu,

            8/1-a maddesinde;  mal teslimlerinde ve hizmet ifalarında bu işi  yapanların verginin mükelle olduğu,

            29/1-a maddesinde; mükelle erin yaptıkları vergiye tabi işlemler üzerinden hesaplanan katma değer vergisinden

 bu Kanun'da aksine hüküm olmadıkça faaliyetlerine ilişkin olarak kendilerine yapılan teslim ve hizmetler dolayısıyla

 hesaplanarak düzenlenen fatura ve benzeri vesikalarda gösterilen katma değer vergisinin indirebileceği,

            29/3'üncü maddesinde; indirim hakkının, vergiyi doğuran olayın vuku bulduğu takvim yılı aşılmamak şartıyla ilgili

 vesikaların kanuni defterlere kaydedildiği vergilendirme döneminde kullanılacağı,

            Hükümleri yer almaktadır.

            Diğer taraftan; 25 Seri No'lu  Katma  Değer Vergisi Genel Tebliği'nin "Adi Ortaklıklarda Vergileme" başlıklı (C)

 bölümündeki açıklamalara göre,

            "...adi ortaklıklarda ortaklığın sona ermesi sonucunu doğurmayan hisse devri işlemleri katma değer vergisine tabi

 olmayacak,  ortaklığın sona ermesi sonucu doğuran devir işlemlerinde ise vergi uygulanacaktır.

            Adi ortaklıkta, ortaklardan biri veya birkaçının hisselerini diğer ortaklara veya üçüncü şahıslara devretmesi, bu

 şekilde ortaklıktan bazı ortakların ayrılması veya ortaklığa yeni ortakların  alınması halinde, mevcut adi ortaklık, ortak

 sayısındaki değişiklik dışında aynen devam ediyorsa, bu hisse devri işlemlerinde vergi uygulanmayacaktır.

            Hisse devri işlemleri adi ortaklığın sona ermesi sonucunu doğuruyor veya ortaklık, ortakların kararı ile fesh

 ediliyorsa, bu devir işlemlerine vergi uygulanması gerekmektedir...

            Ortaklardan biri veya birkaçının hisselerinin diğer ortak veya ortaklara  devredilmesi suretiyle ortaklığın sona

 ermesi halinde; devralan ortak veya ortakların kendi hisseleri  ile  satın aldıkları hisseler dikkate alınmaksızın, ortaklıkça,

 devralan ortak veya ortaklara teslim edilen toplam mal bedeli üzerinden katma değer vergisi hesaplanacaktır. Ortaklık

 tarafından düzenlenecek olan faturada ayrıca gösterilecek olan bu vergi ilgili dönem işlemleri ile birlikte adi ortaklığın son

 beyannamesine dahil edilerek beyan edilecek, devralan ortak veya ortaklar tarafından ise genel hükümler çerçevesinde

 indirim konusu yapılabilecektir..."

            Buna göre; iki ortaktan oluşan adi ortaklıkta ortaklardan birinin hissesini diğer ortağa devretmesi halinde bu hisse

 devri, adi ortaklığın sona ermesi sonucunu doğurduğundan katma değer vergisine tabi bulunmaktadır.

            Öte yandan 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 160'ıncı maddesinde; 153'üncü maddede yazılı mükelle erden işi

 bırakanların, key yeti vergi dairesine bildirmeye mecbur oldukları hükmü yer almakta olup aynı Kanun'un 161'inci

 maddesinde, vergiye tabi olmayı gerektiren muamelelerin tamamen durdurulması ve sona ermesinin işi bırakmayı ifade

 ettiği hüküm altına alınmıştır.

            "Faturanın Tari " başlıklı 229'uncu maddesinde; fatura, satılan emtia veya yapılan iş karşılığında müşterinin

 borçlandığı meblağı göstermek üzere emtiayı satan veya işi yapan tüccar tarafından müşteriye verilen ticari vesika olarak

 tanımlanmıştır. Kanun'un 231'inci maddesinin 5 numaralı bendinde de faturanın malın teslimi veya hizmetin yapıldığı

 tarihten itibaren azami yedi gün içinde düzenleneceği, bu  süre içerisinde düzenlenmeyen faturaların hiç düzenlenmemiş

 sayılacağı hüküm altına alınmıştır.

            Adi ortaklıklar 818 sayılı Borçlar Kanunu'nun 520-541'inci maddelerinde düzenlenmiştir. Anılan Kanun'un 520'nci

 maddesinde adi ortaklık, iki veya daha fazla kişinin, bir sözleşmeye dayanarak ortak bir amaca ulaşmak için emek ve

 mallarını birleştirmesi olarak tanımlanmıştır.

            Bu hüküm ve açıklamalara göre;

            -  ... 'nun hisselerinin diğer ortak olan ... 'ya devredilmesi suretiyle ortaklığın sona ermesi halinde, hisseyi alan

 ortak adına ( ... ) devir tarihi itibarıyla işletmede mevcut emtianın tamamı için ve ayrıca demirbaş ile taşıtlar için fatura

 düzenlenerek katma değer vergisi hesaplanacaktır. Ortaklık tarafından düzenlenecek olan bu faturada ayrıca gösterilecek

 olan bu vergi, ilgili dönem işlemleri ile birlikte adi ortaklığın son beyannamesine dahil edilerek beyan edilecektir.

            - Ortaklığın sona ermesi sonucu faaliyetine devam edecek olan ... 'nun bu şekilde devraldığı hisseler için

 hesaplanan KDV genel esaslar çerçevesinde indirim konusu yapılabilecektir.

            - Ancak, adi ortaklığın sona ermesi sonucunda, ortaklığa ait devreden KDV'nin hisseyi alan ortak ( ... ) tarafından

 indirim konusu yapılması mümkün bulunmamaktadır.

            - Diğer taraftan, devir neticesinde gerçek kişi mükelle yete tabi olacak ortağın, adi ortaklığa ait defter ve belgeleri

kullanması mümkün olmayıp; devir tarihi itibarıyla kullanılmamış olanların iptal edilmesi gerekmektedir.

            Bilgi edinilmesini rica ederim.

 (*)     Bu Özelge 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 413.maddesine dayanılarak verilmiştir.

 (**)   İnceleme, yargı ya da uzlaşmada olduğu halde bu konuya ilişkin olarak yanlış bilgi verilmiş ise bu özelge geçersizdir.

 (***) Talebiniz üzerine tayin edilmiş olan bu özelgeye uygun işlem yapmanız hâlinde, bu illeriniz dolayısıyla vergi tarh

 edilmesi icap ederse, tarafınıza vergi cezası kesilmeyecek ve tarh edilen vergi için gecikme faizi hesaplanmayacaktır.