İlaç üretimi yapan şirketin başka bir ilaç üreten firmayla birleşerek geçmiş yıl zararlarını indirim konusu yaparken 5 yıl dolmadan yine başka bir ila

İlaç üretimi yapan şirketin başka bir ilaç üreten firmayla
birleşerek geçmiş yıl zararlarını indirim konusu yaparken 5
yıl dolmadan yine başka bir ilaç firmasıyla birleşmesi
halinde indirim konusu yapılan zararlar ile ilgili cezai
durumlar
Sayı: 
B.07.1.GİB.4.54.15.01-125[9-2013-10]-40
Tarih: 
02/10/2013
T.C.
GELİR İDARESİ   BAŞKANLIĞI
SAKARYA VERGİ   DAİRESİ BAŞKANLIĞI
(Mükellef   Hizmetleri Grup Müdürlüğü)
 
  ÇOK İVEDİ
Sayı : 41931384-125[9-2013-10]-40 02/10/2013
Konu : İlaç üretimi yapan şirketin başka bir  
ilaç üreten   firmayla birleşerek
geçmiş yıl zararlarını indirim konusu
yaparken 5 yıl   dolmadan yine başka
bir ilaç firmasıyla birleşmesi halinde
indirim konusu   yapılan zararlar ile
ilgili cezai durumlar
         
 
 
            İlgide kayıtlı özelge talep formunuzda; şirketinizin Sakarya ili sınırları içerisinde ilaç üretimi
yaparken, 2012 yılı içerisinde  İstanbul İli sınırları içerisinde yer alan … ilaç şirketi ile birleşerek bu
şirketi kül halinde devraldığınızı, devraldığınız … şirketinin öz sermaye tutarını aşmayan geçmiş yıl
zararlarını 2012 yılı kurumlar vergisi beyannamesinde indirim konusu yaptığınızı, şirketinizin yine
İstanbul merkezli bir ilaç firması ile birleşme görüşmeleri yaptığını, şirketinizin bu birleşme
sonucunda aynı faaliyetine devam edeceğini belirterek,  daha önceki birleşme nedeniyle indirim
konusu yaptığınız zararlar ile ilgili cezai durumla karşılaşılıp karşılaşılmayacağı hususunda
Başkanlığımız görüşü talep edilmektedir.
                  
            5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanununun “Zarar Mahsubu” başlıklı 9 uncu maddesinde;
 
            “(1) Kurumlar vergisi matrahının tespitinde, kurumlar vergisi beyannamesinde her yıla
ilişkin tutarlar ayrı ayrı gösterilmek şartıyla aşağıda belirtilen zararlar indirim konusu yapılır.
 
           a) Beş yıldan fazla nakledilmemek şartıyla geçmiş yılların beyannamelerinde yer alan
zararlar.
 
          Kanunun 20 nci maddesinin birinci fıkrası çerçevesinde devralınan kurumların devir tarihi
itibariyle öz sermaye tutarını geçmeyen zararları ile 20 nci maddenin ikinci fıkrası kapsamındagerçekleştirilen tam bölünme işlemi sonucu bölünen kurumdaki öz sermayesinin devralınan tutarını
geçmeyen ve devralınan kıymetle orantılı zararın indirilmesinde aşağıdaki şartlar ayrıca aranır:
 
             (1)  Son beş yıla ilişkin kurumlar vergisi beyannamelerinin kanuni süresinde verilmiş
olması.
 
             (2)  Devralınan kurumun faaliyetine devir veya bölünmenin meydana geldiği hesap
döneminden itibaren en az beş yıl süreyle devam edilmesi.”
          
            hükmüne yer verilmiştir.
 
            5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanununun 19 uncu maddesinin birinci fıkrasında, birleşme
sonucunda infisah eden kurum ile birleşilen kurumun kanuni ve iş merkezlerinin Türkiye'de
bulunması ve münfesih kurumun devir tarihindeki bilanço değerlerinin, birleşilen kurum tarafından
bir bütün halinde devralınması ve aynen bilançosuna geçirilmesi şartıyla gerçekleşen birleşmelerin
devir hükmünde olduğu hüküm altına alınmıştır.
 
            Aynı Kanunun 20 nci maddesinde de, devirlerde maddede belirtilen şartlara uyulduğu
takdirde münfesih kurumun sadece devir tarihine kadar elde ettiği kazançların vergilendirileceği;
birleşmeden doğan karların ise hesaplanmayacağı ve vergilendirilmeyeceği hükme bağlanmıştır.
 
            1 seri no.lu Kurumlar Vergisi Genel Tebliğinin;
             
            “9.2.2. Devir ve bölünme halinde zarar mahsubunun yapılabilmesinin şartları” başlıklı
bölümünde;
 
            "Devir ve bölünme halinde zarar mahsubunun yapılabilmesi için;
 
            - Devralınan veya bölünen kurumların son 5 yıla ilişkin kurumlar vergisi beyannamelerinin
kanuni süresinde verilmiş olması,
 
            - Devir veya bölünme neticesinde zarar mahsubu yapacak kurumun, aynı faaliyete devir
veya bölünmenin meydana geldiği hesap döneminden itibaren en az 5 yıl süreyle devam etmesi
 
            gerekmektedir.
             Kurumlar Vergisi Kanununun 9 uncu maddesi ile devir ve bölünme işlemlerinde zarar
mahsubu yapılabilmesi için “aynı faaliyete devam” şartı getirilmiştir. Bu şart, mülga 5422 sayılı
Kanunun mükerrer 14 üncü maddesinde yer alan “aynı sektörde faaliyet gösterme” şartından daha
dar kapsamlı bir şart olup devralan kurumların devir veya bölünmenin meydana geldiği tarihten
itibaren en az 5 yıl süreyle, devralınan veya bölünen kurumların faaliyetlerini devam ettirme
zorunluluğu bulunmaktadır.
 
 
            Vergiden kaçınma amacına yönelik olarak ekonomiye kazandırılması mümkün olmayan
kurumların devir veya bölünme suretiyle devralınması ya da devralınan veya bölünen kurumların
faaliyetinin 5 yıllık süre içinde arızi hale getirilerek kısmen durdurulması veya sona erdirilmesi gibi
ekonomik olmayan sebeplerle devir ve bölünme işleminin yapılması halinde zarar mahsubu
mümkün değildir.
 
 
            Şartların ihlali halinde zarar mahsubu olanağı ortadan kalkacağından, gerekli düzeltme
işlemi yapılacak; yersiz zarar mahsubu nedeniyle zamanında tahakkuk ettirilmeyen vergiler için
vergi ziyaı doğmuş sayılacaktır."
 
             "9.2.3. Devir ve bölünme halinde zarar mahsubunun sırası ve mahsup edilemeyen zarar
tutarları" başlıklı bölümünde;
 
 
            "Devralınan zararlar, devreden veya bölünen kurumda doğduğu dönemden itibaren beş
yıllık süre içinde mahsup edilebilecektir.
           
            Devir ve bölünme halinde mahsup edilebilecek zararlar, hangi hesap dönemine ait olduğu
devralan kurumların beyannameleri ekinde ayrıca bildirilmek şartıyla, mükelleflerce serbestçe
belirlenebilecektir. Özsermaye sınırlamasını aşan zarar tutarı ise iptal edilecektir.”
             
              açıklamalarına yer verilmiştir.
             
              Yukarıdaki hüküm ve açıklamalara göre; şirketiniz tarafından 2012 tarihinde aktif ve
pasifiyle birlikte kül halinde devralınan … Şirketi tarafından son beş yıla ilişkin kurumlar vergisi
beyannamelerinin kanuni süresinde verilmiş olması ve devralınan kurumun faaliyetine devrin
meydana geldiği hesap döneminden itibaren en az beş yıl süreyle devam edilmesi kaydıyla,
devralınan kurumun devir tarihi itibariyle öz sermaye tutarını geçmeyen zararlarının indirim
konusu yapılması mümkündür.
 
             Ayrıca … Şirketi ile birleşen şirketinizin aynı sektörde faaliyet gösterdiği belirtilen bir başka
şirkete devredilmesi halinde de daha … şirketinden devraldığınız geçmiş yıl zararlarının mahsup
edilemeyen kısmı ile varsa şirketinizin diğer geçmiş yıl zararları toplamının devir tarihi itibarıyla öz
sermayenizi geçmeyen tutarının devralan şirket tarafından yukarıda belirtildiği şekilde mahsup
edilmesi mümkündür.
 
            Ancak, şirketinizi devralacak şirketin devraldığı bu zararları mahsup edebilmesi için
şirketinizin son 5 yıla ilişkin kurumlar vergisi beyannamelerinin kanuni süresinde verilmiş olması ve
gerek devraldığınız … Şirketinin gerekse şirketinizin faaliyetine devir veya bölünmenin meydana
geldiği tarihten itibaren en az 5 yıl süreyle devam edilmesi gerektiği ise tabiidir.
           
            Öte yandan, devir nedeniyle devraldığınız … şirketinin ve/veya  şirketinizin faaliyetinin 5
yıllık süre içinde arızi hale getirilerek kısmen durdurulması veya sona erdirilmesi halinde ise 2012
yılında indirim konusu yaptığınız zarara ilişkin gerekli düzeltme işlemi yapılacak; yersiz zarar
mahsubu nedeniyle zamanında tahakkuk ettirilmeyen vergiler için vergi ziyaı doğmuş sayılacaktır.
 
            Bilgi edinilmesini rica ederim.   
 
   
 
 
(*)     Bu Özelge 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 413.maddesine dayanılarak verilmiştir.
(**)   İnceleme, yargı ya da uzlaşmada olduğu halde bu konuya ilişkin olarak yanlış bilgi verilmiş ise
bu özelge geçersizdir.
(***) Talebiniz üzerine tayin edilmiş olan bu özelgeye uygun işlem yapmanız hâlinde, bu fiilleriniz
dolayısıyla vergi tarh edilmesi icap ederse, tarafınıza vergi cezası kesilmeyecek ve tarh edilen vergi
için gecikme faizi hesaplanmayacaktır.