Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa göre feshedilen sözleşmede gelir kaydedilen teminatın gider kaydı hk.
Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa göre feshedilen
sözleşmede gelir kaydedilen teminatın gider kaydı hk.
Sayı:
62030549-125[11-2017/6]-665432
Tarih:
19/07/2018
T.C.
GELİR İDARESİ BAŞKANLIĞI
İSTANBUL VERGİ DAİRESİ BAŞKANLIĞI
Mükellef Hizmetmeri Gelir Vergileri Grup Müdürlüğü
Sayı :62030549-125[11-2017/6]-665432 19.07.2018
Konu :Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa
göre feshedilen sözleşmede gelir
kaydedilen teminatın gider kaydı
İlgi :a) 04/01/2017 tarih ve 15035 sayılı özelge talep formu.
b) 12/01/2017 tarih ve 44047 sayılı ek dilekçe.
İlgide kayıtlı özelge talep formu ve ekinden, şirketiniz ile … Müdürlüğü arasında … işi hakkında
22/07/2016 tarihinde sözleşme imzalandığı, ancak anılan … Müdürlüğünün 21/12/2016 tarihli ve
168276 sayılı yazısı ile şirketinizin anılan İdareye teslim etmiş olduğu dört farklı bot numunesinin
incelendiği ve düzenlenen analiz raporunda teslim edilen botların ihaleye ait teknik şartnameye
uygun olmadıklarının tespit edildiği, bu sebeple ihaleye ait sözleşmenin 34.4 üncü maddesi ve
35.1.1 inci maddesinin (a) bendi ile 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 20 nci
maddesinin (a) bendi gereği, sözleşmenin feshedildiği ve teminatınızın da gelir kaydedildiğinin
bildirildiği anlaşılmış olup, söz konusu teminat mektubu ödemesinin kurum kazancının tespitinde
gider olarak dikkate alınmasının mümkün olup olmadığı hususunda Başkanlığımız görüşü talep
edilmektedir.
5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanununun 6 ncı maddesinde kurumlar vergisinin bir hesap dönemi
içinde elde edilen safi kurum kazancı üzerinden hesaplanacağı ve safi kurum kazancının tespitinde
Gelir Vergisi Kanununun ticari kazanç hakkındaki hükümlerinin uygulanacağı hükme bağlanmıştır.
Ticari kazancın tespitinde indirilecek giderler Gelir Vergisi Kanununun 40 ıncı maddesinde bentler
halinde sayılmış olup, anılan maddenin birinci fıkrasının (3) numaralı bendinde işle ilgili olmak
şartıyla, mukavelenameye veya ilama veya kanun emrine istinaden ödenen zarar, ziyan ve
tazminatların safi kazancın tespitinde gider olarak indirilebileceği hüküm altına alınmıştır.
Kurumlar Vergisi Kanununun "Kabul Edilmeyen İndirimler" başlıklı 11 inci maddesinin (g) bendinde
ise sözleşmelerde ceza şartı olarak konulan tazminatlar hariç olmak üzere kurumun kendisinin,
ortaklarının, yöneticilerinin ve çalışanlarının suçlarından doğan maddi ve manevi zarar tazminat
giderlerinin kurum kazancının tespitinde indirim olarak dikkate alınamayacağı hüküm altına
alınmıştır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun "İdarenin sözleşmeyi feshetmesi" başlıklı 20 nci
maddesinin (a) bendinde; "Yüklenicinin taahhüdünü ihale dökümanı ve sözleşme hükümlerine
uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dökümanında
belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri
açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,...
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar
gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir." hükmü yer
almaktadır. Mezkur Kanunun 'Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler' başlıklı 22 nci maddesinin
son fıkrasında "19, 20 ve 21'inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, yükleniciler
hakkında 26'ncı madde hükümlerine göre işlem yapılır. Ayrıca, sözleşmenin feshi nedeniyle idarenin
uğradığı zarar ve ziyan yükleniciye tazmin ettirilir." hükmü yer almaktadır.
Şirketiniz ile … Müdürlüğü arasında imzalanan sözleşmenin 34 üncü maddesinde idare tarafından
sözleşmede belirtilen süre uzatımı halleri hariç yüklenicinin sözleşmeye uygun olarak malı veya
malları süresinde teslim etmemesi halinde 10 gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikme cezası
uygulanacağı, ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların gelir
kaydedilerek sözleşmenin feshedileceği, alım konusu işin genel hükümlere göre tasfiye edileceği,
35 inci maddesinde de yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun
olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine İdarenin bu sözleşmede
belirlediği süreyi ve açıklamaları içeren ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi halinde
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların gelir
kaydedilerek sözleşmenin feshedileceği ve alım konusu işin genel hükümlere göre tasfiye edileceği
belirtilmektedir.
Bu hüküm ve açıklamalara göre, … Müdürlüğünce satın alınması uygun görülen botlara ilişkin
olarak uhdenizde kalan … işi ihalesine ait sözleşmenin; şirketinizce teslim edilen botların ihaleye ait
teknik şartnameye uygun olmadıkları gerekçesiyle ihale sözleşmesinin 34.4 üncü maddesi ve 35.1.1
inci maddesinin (a) bendi ile 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 20 nci maddesinin (a)
bendi gereğince feshedildiği ve teminat tutarının … Müdürlüğünce irat kaydedildiği
anlaşıldığından bu durumun şirketinizin, ortaklarının, yöneticilerinin ve çalışanlarının suçlarından
doğmamış olması kaydıyla, söz konusu teminat tutarının kurum kazancının tespitinde gider olarak
indirilmesi mümkün bulunmaktadır.
Bilgi edinilmesini rica ederim.
(*) Bu Özelge 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 413.maddesine dayanılarak verilmiştir.
(**) İnceleme, yargı ya da uzlaşmada olduğu halde bu konuya ilişkin olarak yanlış bilgi verilmiş ise
bu özelge geçersizdir.
(***) Talebiniz üzerine tayin edilmiş olan bu özelgeye uygun işlem yapmanız hâlinde, bu fiilleriniz
dolayısıyla vergi tarh edilmesi icap ederse, tarafınıza vergi cezası kesilmeyecek ve tarh edilen vergi
için gecikme faizi hesaplanmayacaktır.